成都市工程造價協(xié)會

2021年優(yōu)秀工程造價學術論文

一等獎

淺析工程停工費用索賠的工程造價鑒定要點

作者：陳治國、金勇

? ? ? ?摘要：近年來工程停工引發(fā)的費用索賠逐年增加，費用索賠的金額越來越大，建施雙方矛盾日益突出。費用索賠的鑒定不僅涉及造價專業(yè)問題，還涉及法律專業(yè)問題，鑒定難度大，專業(yè)性強。本文結合費用索賠鑒定時的工作要點，對工程停工費用索賠鑒定的相關技術及注意事項進行剖析。

? ? ?關鍵詞：停工；索賠；鑒定

? ? ? ?0 引言

? ? ?工期和造價是工程建設最核心的問題，兩者相輔相成、互相影響。近年來工程建設的規(guī)模越來越大，由于受到國家房地產調控、信貸政策調整、環(huán)保政策、新冠疫情防控常態(tài)化等因素影響，工程停工現(xiàn)象時常發(fā)生，由此大量發(fā)生因工程停工的費用索賠。此類索賠的金額往往較大，建施雙方很難通過協(xié)商達成一致，矛盾極其尖銳，最終采用司法程序解決爭議，鑒定機構進行鑒定后提出專業(yè)的造價鑒定意見，供人民法院或仲裁機構判斷使用。本文結合費用索賠的鑒定經驗及人民法院相關的審判案例，對工程停工費用索賠鑒定工作相關技術及注意事項進行剖析。

? ? ???1 索賠事件成因判斷

? ? ? ?任何索賠事件的確立，其前提條件是必須要有正當?shù)乃髻r理由且在合同約定的時限內提出索賠。所以鑒定人首先應認真分析鑒定委托書、庭審筆錄、質證記錄，了解案涉索賠事件的成因。

? ? ? ?原則上索賠事件的成因和責任劃分應由委托人從法律角度做出判斷，委托人明確索賠成因、索賠損失、索賠時效均成立的，鑒定人再運用專業(yè)知識對具體的索賠金額做出鑒定意見。但絕大多數(shù)案件的造價鑒定過程中，委托人不會對索賠是否成立事先做出判斷，這就需要鑒定人運用專業(yè)知識對索賠的因果關系做出自身的判斷。對于事實清楚、證據(jù)資料充分的，鑒定人可以做出確定性意見；對于事實清楚但證據(jù)資料不夠充分的，鑒定人結合自身專業(yè)經驗做出推斷性意見；對于事實不清楚、證據(jù)資料不支撐的，鑒定人可依據(jù)現(xiàn)有資料做出相關費用的測算，供委托人后續(xù)庭審查明事實后做出判決使用，也可以待庭審查明事實后進行補充鑒定。

? ? ? ?引起工程停工的成因主要包括：承包人自身原因、發(fā)包人違約、不可抗力、不利的物質條件及異常惡劣的氣候條件等。因承包人自身原因引起的暫停施工，承包人應承擔由此增加的費用和延誤的工期。因發(fā)包人原因引起的暫停施工，發(fā)包人應承擔由此增加的費用和延誤的工期。因不可抗力引起的暫停施工，發(fā)承包雙方應合理分攤費用的損失。

? ? ? ?2 工程停工費用索賠鑒定的原則

? ? ? ?工程停工費用索賠應遵循的原則：以合同為依據(jù)的原則、實際損失原則、合理分擔風險原則。

? ? ? ?首先，索賠的提出應以承發(fā)包雙方真實有效的合同條款為依據(jù)。合同是否有效，屬于委托人審判權的范疇，鑒定人無權對合同是否有效做出判斷。鑒定人應提請委托人對合同的有效性做出認定，鑒定人認定合同有效的，按照合同約定進行鑒定；委托人認定合同無效的，鑒定人按照委托人的決定進行鑒定。

? ? ? ?其次，索賠的成立是建立在非承包人過錯的基礎上，發(fā)生由對方承擔的實際成本及費用的增加，具有補償性。

? ? ? ?最后，對于風險事件（如：不可抗力、不利的物質條件及異常惡劣的氣候條件）引起停工造成的損失，應遵循公平原則由發(fā)承包雙方合理分攤。

? ? ? ?在實際鑒定過程中，發(fā)承包雙方已經就增加費用的具體數(shù)額達成一致的，鑒定人原則上應采納發(fā)承包雙方已經確定的數(shù)額進行鑒定。雙方未確認數(shù)額的，鑒定人可按下列原則進行鑒定：

? ? ? （1）合同中對損失的計價依據(jù)、費用標準有約定的，按合同約定進行鑒定；

? ? ? （2）合同中沒有具體約定，可以參照項目所在地適用的相關政策文件、標準規(guī)范、計價依據(jù)、市場價格信息進行鑒定。

? ? ? （3）無相關約定的，鑒定人應根據(jù)公平合理的原則，采用市場詢價并結合項目特點對進行計算，供委托人選擇性使用。

? ? ????3 工程停工可索賠費用的主要內容

? ? ? ?建設工程施工合同（示范文本）（GF—2017—0201）規(guī)定，因發(fā)包人原因引起的暫停施工，發(fā)包人應承擔由此增加的費用和（或）延誤的工期，并支付承包人合理的利潤。

? ? ? ?建設工程造價鑒定規(guī)范（GB/T51262-2017）規(guī)定，因發(fā)包人原因引起的暫停施工，費用由發(fā)包人承擔，包括：對已完工程進行保護的費用、運至現(xiàn)場的材料和設備的保管費、施工機具租賃費、現(xiàn)場生產工人與管理人員工資、承包人為復工所需的準備費用等。

? ? ? ?建設工程工程量清單計價規(guī)范（GB50500—2013）規(guī)定，承包人要求賠償時，可以選擇以下一項或幾項方式獲得賠償：延長工期；要求發(fā)包人支付實際發(fā)生的額外費用；要求發(fā)包人支付合理的預期利潤；要求發(fā)包人按合同的約定支付違約金。

? ? ? ?鑒定人進行費用鑒定時應特別注意下列問題：

? ? ? （1）理清費用損失和利潤的關系：鑒定人應注意區(qū)分能夠計算利潤的情形，一般情況下只有完成具體施工作業(yè)或具體工作內容才能計算利潤。

? ? ? （2）理清各項費用的歸屬，避免重復計算：如管理人員工資屬于企業(yè)管理費的范圍，兩者不能同時計算；2015年定額中企業(yè)管理費及利潤統(tǒng)一計入定額綜合費中，不得重復。

? ? ? （3）理清費用索賠與現(xiàn)場簽證的計算范圍：部分停工損失建施雙方采用簽證的形式進行處理，鑒定人應應避免費用索賠與簽證結算中統(tǒng)一事項重復計算。

? ? ? ??4 工程停工各項費用損失的具體計算標準

? ? ? ?目前，大多數(shù)項目發(fā)承包雙方簽訂的合同對停工損失沒有約定具體的計算標準，給費用的鑒定帶來極大的難度，鑒定過程中與當事人雙方往往分歧較大?，F(xiàn)行政策文件、標準規(guī)范對停工損失的計算也缺乏具體規(guī)定，各項費用計算標準不明確。結合費用索賠的鑒定經驗及人民法院相關的審判案例，對施工合同沒有約定相關計算標準的各項費用提出以下建議和想法。

? ? ? ?4.1 人工窩工、機械閑置、周轉材料閑置損失

? ? ? （1）施工合同采用定額計價模式，或者明確定額為計價依據(jù)的項目，原則上按照定額規(guī)定進行鑒定。

? ? ? ?《四川省工程造價信息》2017年第8期中對使用2015年《四川省建設工程工程量清單計價定額》的停（窩）工人工及機械停置臺班單價做出明確。其中：停（窩）工人工單價=工程造價管理機構發(fā)布的工程所在地相應工種計日工人工單價+相應工種定額人工單價×25%；機械停置臺班單價=定額施工機械臺班單價×60%。

? ? ? ?腳手架、模板、支撐鋼材等周轉性材料可以按照當?shù)卦靸r管理機構發(fā)布信息價中的租賃價格執(zhí)行。

? ? ? （2）對于施工合同沒有約定采用定額作為計價依據(jù)的項目，承包人大多要求按照實際發(fā)生的租賃價格、實際支付的人工工資主張費用損失。鑒定人可以按照實際發(fā)生的租賃價格與定額配套文件規(guī)定這兩種方式，分別計算出相關費用具體金額，在鑒定意見書中給出選擇性意見，供人民法院或仲裁機構選擇使用。

? ? ? ?4.2 已完工程保護、工地復工修復、增加降排水等費用損失

? ? ? ?此類費用屬于實際施工或完成其他工作內容而發(fā)生的費用，一般按照施工合同約定的計價原則進行鑒定：

? ? ? （1）施工合同中有適用綜合單價（含計日工單價）的，按照原合同單價進行執(zhí)行。沒有適用但有類似單價的，在合理范圍內參照原合同單價執(zhí)行。

? ? ? （2）施工合同中沒有適用也沒有類似項目的，可以按照定額組價確定。施工合同對組價原則有具體要求的，按照合同約定執(zhí)行。

? ? ? ?4.3 工期延誤增加企業(yè)管理費

? ? ? ?根據(jù)送鑒資料完整性的不同，企業(yè)管理費一般有下列兩種計算方式：

? ? ? （1）當承包人能夠通過詳細證明資料反映出具體增加的企業(yè)管理費計算明細的，按照證明資料按實計算費用損失。承包人需要提供停工期間管理人員駐場的證明，工資標準依據(jù)社?；騻€人所得稅繳納證明來確定，在無法提供社?；騻€稅繳納證明時，可以參照國家統(tǒng)計局四川調查總隊和四川省統(tǒng)計廳發(fā)布的單位就業(yè)人員平均工資標準執(zhí)行。按此方式確定的企業(yè)管理費在鑒定中按照確定性意見做出鑒定結論。

? ? ? （2）當承包人無法通過詳細證明資料反應具體各項費用明細時，鑒定人按下列方式進行鑒定：

? ? ? ?工期延誤增加企業(yè)管理費=（企業(yè)管理費合同總額/合同工期）×工期延誤時間×折減系數(shù)；

? ? ? ?當合同總價無法體現(xiàn)企業(yè)管理費具體金額，按定額組價計算得出相應定額企業(yè)管理費，并考慮投標下浮率或簽約合同價下浮率進行計算確定。

? ? ? ?同時定額中的企業(yè)管理費是在正常施工作業(yè)條件下確定的，停工期間必然存在管理折減降效。鑒定人需結合項目工期延誤時間長短、停工期間管理人員投入的實際情況等因素合理確定折減系數(shù)。采用此種方式計算的鑒定金額一般不能作為確定性意見，鑒定人將其作為選擇性意見供人民法院或仲裁機構選擇使用。

? ? ? ?4.4 合理利潤

? ? ? ?利潤是指施工企業(yè)完成合同工程獲得的盈利，承包人獲得利潤應建立在實際完成了具體施工作業(yè)或具體工作內容的基礎上，鑒定人需注意下列情形：

? ? ? （1）對于非責任方違約造成的工程停工，不得計算利潤。

? ? ? （2）對于停工期間人工窩工、機械閑置、周轉材料閑置的損失，屬于承包人額外增加的費用損失，并非完成某項具體工作發(fā)生的施工成本，鑒定中一般不得計算利潤。

? ? ? （3）已完工程進行保護、工地復工修復、增加降排水等費用，采用合同單價或定額組價，其利潤已包含在相應價格中。

? ? ? （4）對于其他依據(jù)施工成本按實計算的費用，可以在成本的基礎上考慮合理利潤。投標報價能體現(xiàn)利潤率的，按照投標利潤率進行計算。無法體現(xiàn)投標利潤率的，按照工程所在地統(tǒng)計部門發(fā)布的建筑企業(yè)統(tǒng)計年報的利潤率計算。

? ? ???5 工程停工費用鑒定的其他注意事項

? ? ? ?5.1 注意暫停施工與工期延誤的區(qū)別

? ? ? ?工程局部停工未必引起工期延誤，鑒定人應分析局部停工是否處于進度計劃的關鍵線路上，當不處于關鍵線路或停工時間未超過工序總時差時，局部停工不會引起工期的延誤。此時，局部停工的費用損失一般僅限生產工人、機械設備、周轉材料的閑置或窩工損失，不會引起管理人員窩工、臨時設施費、企業(yè)管理費等費用增加。

? ? ? ?5.2 區(qū)分合同約定違約金和費用損失的關系

? ? ? ?由于發(fā)包人未能按合同約定支付工程預付款、進度款引起的停工，依據(jù)建設工程施工合同（示范文本），合同中既規(guī)定發(fā)包人應支付逾期支付違約金，又規(guī)定發(fā)包人承擔由此增加的費用損失。很多承包人據(jù)此既主張費用損失，又主張違約金。鑒定人在鑒定時應認識到違約金屬于合同懲罰性條款，費用損失屬于合同補償性條款，原則上違約金和損失不能同時進行主張。鑒定人可根據(jù)合同約定分別計算費用損失及違約金的金額，由人民法院或仲裁機構選擇使用。

? ? ? ?5.3 工期延誤引起材料價格調整的鑒定：

? ? ? ?近年來，主要材料價格市場波動較大，發(fā)生合同工程工期延誤時，往往工期延誤期間材料價格較大調整。

? ? ? 《建設工程工程量清單計價規(guī)范》9.8.4條規(guī)定對此情形有明確的規(guī)定，同時部分地方造價管理機構也對此種情形發(fā)布有指導性意見，如：《成都市建設工程造價管理站關于建設工程項目延期開工和中間停工計價調整的通知》（成建價〔2019〕6號文），鑒定人可以參照計價規(guī)范及相關指導性文件進行鑒定。

? ? ? ?5.4 鑒定人合理行使鑒定權，避免以鑒代審

? ? ? ?鑒定人在鑒定工作中運用造價專業(yè)知識，依據(jù)建設工程造價鑒定規(guī)范等規(guī)范性文件開展鑒定工作，行使獨立鑒定的權利。但由于索賠的鑒定不僅涉及造價專業(yè)問題，還涉及大量法律專業(yè)問題，如合同是否有效、合同約定前后約定矛盾、鑒定資料三性認定、當事人責任劃分等問題均屬于法律專業(yè)問題。鑒定人應合理地行使鑒定權利，在造價專業(yè)的范疇內獨立發(fā)表造價鑒定意見，避免就法律問題做出自身判斷。對于鑒定過程中涉及法律問題影響鑒定工作開展的，鑒定人可采取下列處理方式：

? ? ? （1）可以書面提請委托人進行認定和明確，鑒定人按照委托人認定的結果進行鑒定。

? ? ? （2）委托人在鑒定過程中不予認定和明確的，鑒定人可以按照不同的認定結果分別進行計算，在造價鑒定意見書中給出選擇性意見，供人民法院和仲裁機構選擇使用。

? ? ? （3）后續(xù)庭審查明事實，委托人做出認定后，鑒定人根據(jù)委托人庭審認定的結果做出補充鑒定。

? ? ? ?6 結語

? ? ? ?工程造價鑒定是一項嚴謹而細致的工作，當事人往往對工程停工費用索賠分歧較大，致使此項鑒定工作的難度大。造價鑒定機構應按照工程的實際情況及證據(jù)資料作出分析判斷，運用造價專業(yè)知識采用科學的方法開展鑒定工作。鑒定過程中可以組織當事人雙方共同進行溝通，聽取雙方的意思表達，對當事人雙方的主張進行認真分析研究，獨立、客觀、公正地做出鑒定結論。

? ? ? ?參考文獻：

? ? ? ?[1]建設工程施工合同（示范文本）（GF—2017—0201）

? ? ? ?[2]建設工程造價鑒定規(guī)范（GB/T51262-2017）

? ? ? ?[3]建設工程工程量清單計價規(guī)范（GB50500—2013）

? ? ? ?[4]最高人民法院建設工程施工合同司法解釋的理解與適用